12月3日9:00—10:00大理市融媒體中心·大理人民廣播電視臺FM99.9《城市進行時·政法篇——民法“典”亮生活》特別節(jié)目嘉賓：大理州律師協(xié)會法治宣講團成員、云南天外天（大理）律師事務(wù)所牛坤律師，和您一起關(guān)注：婚內(nèi)出軌需承擔的法律責任。

牛坤

大理州律師協(xié)會法治宣講團成員、云南天外天（大理）律師事務(wù)所

因一方出軌導(dǎo)致離婚，是否可以讓過錯方凈身出戶？

其實法律上根本就沒有凈身出戶的說法。在之前審理的案件中，即使因一方出軌導(dǎo)致離婚，一般還是以共同分割財產(chǎn)為原則，也就是五五分，差別很小。除非雙方曾經(jīng)簽訂了“過錯方凈身出戶”的婚前協(xié)議。

“過錯方凈身出戶”的婚前協(xié)議，是否有法律效力？

我個人認為是有效的，只要是雙方當事人的真實意思，該份協(xié)議就受到法律的保護。不論是婚前，還是婚后，都可以就婚姻間的財產(chǎn)問題、子女撫養(yǎng)問題等進行協(xié)商并形成書面協(xié)議。只要沒有違背社會公序良俗，沒有違背法律的強制性規(guī)定，都是有法律效力的，也是會被支持的。

法律對無過錯方給予了很大力度的保護

《民法典》第1087條規(guī)定：離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決。之前《婚姻法》只是規(guī)定要照顧子女、女方權(quán)益，并沒有無過錯方的表述，這次《民法典》新增的條款，因為婚姻解體給家庭、子女、社會都帶來不利的影響，所以立法機關(guān)建議加大對婚姻中過錯方的懲罰力度，在判決分割夫妻共同財產(chǎn)時還應(yīng)加大對無過錯方的保護，這也是當前審判實踐的做法。

對無過錯方的照顧，比例應(yīng)該是多少？

具體是多大比例的照顧，法律確實沒有規(guī)定，這就考驗法官的智慧了。一般要根據(jù)案件的具體情況，如過錯程度、財產(chǎn)的多少等來綜合予以評定。作為律師，我個人認為如果有確實充分的證據(jù)證明婚姻關(guān)系中有一方是過錯方，還是要依據(jù)《民法典》的規(guī)定有所體現(xiàn)，一般來說輕微的出軌，可能體現(xiàn)得少些，10%以內(nèi)的差距。而如果是比較嚴重的，比如說已經(jīng)構(gòu)成重婚的程度，或者又與第三方生育子女等，可能這個比例就要提升一些。

“有其他重大過錯”通常指什么？

這條是《民法典》新增的，在原來《婚姻法》的規(guī)定中僅有前四條的規(guī)定，并沒有第五條這個兜底條款。在《民法典》婚姻家庭編征求意見時，就有不少意見提出，鑒于目前我國因過錯方導(dǎo)致家庭破裂的離婚案件增多，婚姻關(guān)系中的過錯行為遠不止上面所列舉的幾種情形，法律應(yīng)當擴大離婚損害賠償?shù)那樾危玫匕l(fā)揮離婚損害賠償制度的制裁、預(yù)防作用，促進婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，所以建議采取列舉性規(guī)定與概括性規(guī)定相結(jié)合的立法方式規(guī)定離婚損害賠償制度。對此，立法部門采納了這一建議，在本條中增加了離婚損害賠償?shù)亩档讞l款，即第5項有其他重大過錯的情形，將其他一些確實給對方造成嚴重損害的情形納入損害賠償范圍，完善了離婚賠償制度。我認為這里一般包括了出軌、通奸、嫖娼、不正當交往等重大過錯行為。

離婚損害賠償既應(yīng)當包括過錯方給無過錯方造成的財產(chǎn)損害的賠償，也應(yīng)當包括過錯方給無過錯方造成的人身損害、精神損害的賠償。人民法院應(yīng)當根據(jù)過錯方對無過錯造成的損害程度以及婚姻當事人的經(jīng)濟狀況等判定賠償數(shù)額。

一方婚內(nèi)出軌，另一方如何證明對方的過錯呢？

這個取證行為，一定要保證合法性，不能侵犯他人的個人權(quán)利，比如私闖民宅等行為就不可取。我覺得比較實用的方法是：第一，如果發(fā)現(xiàn)對方出軌，可以在自己的家中安裝錄像設(shè)備，既然是在自己家中，這不算是非法獲得。第二，在離婚談判時引導(dǎo)對方承認自己出軌，并保存錄音錄像作為證據(jù)，也可以讓其寫下書面材料，比如悔過書等。第三，如果發(fā)現(xiàn)對方和第三者發(fā)生性行為，可以到公安局報案，公安機關(guān)的筆錄可以作為出軌的證據(jù)。

我覺得婚姻中真遇到對方出軌的情況，一定要冷靜克制，要理性。法院對證據(jù)要求是很嚴苛的，一個簡單的微信聊天記錄，一個牽手的照片，哪怕是一個擁抱的圖片，都不足以認定為出軌行為。當然，我也不建議為了要找到證據(jù)，花費很多的時間精力和心血去找私家偵探等去偷拍的行為，畢竟曾經(jīng)是夫妻，實在過不下去了，也不可能完全是一方的過錯，相信雙方都有責任，這個時候還是要冷靜分析自己的婚姻，分析彼此到底出了什么問題。真正好的婚姻一定是齊頭并進的，兩個人的思想觀念、看待事情的角度和想法應(yīng)該是大體一致的，這樣才會有共同語言，才會愿意一直在一起。

▲嘉賓 牛坤